民事上诉状怎么写范文(合集20篇)

________省________市________区人民法院民事调解笔录

时间：_______________

地点：_______________

独任审判员：_______________

书记员：_______________

首先核对到庭当事人身份及基本情况：

审：经本庭核对当事人及其诉讼代理人符合法律规定，可以参加本案调解。你们是否同意本院通过调解前置程序先行调解。

原告：_______________。被告：_______________。

审：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十条、第五十一条、五十二条之规定，但是人在法庭上有以下权利、义务：告知有关的诉讼权利、义务(略)，原告、被告对以上权利、义务听清楚了吗。

原告：_______________。被告：_______________。

本案依法由独任审判员及书记员主持调解，原、被告是否申请主持调解的审判人员及书记员回避。

原告：_______________。被告：_______________。

审：被告对原告起诉状中陈述的事实及诉讼请求有无异。

原告：_______________。被告：_______________。

审：原告讲调解意见

原告：_______________

审：_______________被告同意吗。

原告：_______________被告：_______________。

审：案件受理费________元，减半收取________元，原、被告协商如何分担。

原告：_______________被告：_______________。

审：本案经主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：

审：(宣读协议)双方当事人有无异议。

原告：_______________。被告：_______________。

审：

双方当事人一致同意本调解协议内容，本协议自双方当事人在调节协议笔录上签名或捺印后即具有法律效力，你们同意吗。

原告：_______________。被告：_______________。

审：上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。双方当事人看笔录确认无误后签字。

审：闭庭。

申请再审人(一审原告、二审上诉人)：姓名,性别x,x年x月x日出生，民族，职业，住址xx省xx市路号。联系电话。邮寄地址:xx省xx市路号。

委托代理人：,律师事务所律师。

被申请人(一审被告、二审被上诉人)：xx有限公司。邮寄地址：xx省xx市路号。联系电话。

法定代表人：，经理。

原审被告：姓名,性别x,x年x月x日出生，民族，职业，住址xx省xx市路号。联系电话。邮寄地址:xx省xx市路号。

申请再审人与被申请人因纠纷一案，不服中级人民法院于x年x月x日作出的()终字第号民事判决(裁定)，申请再审人现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条之规定，向山东省高级人民法院申请再审。

一、再审请求

1.请求撤销中级人民法院()终字第号民事判决第x项;2……;3……。

二、申请事由

依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第x项:(具体法律条文内容);第二款：(具体法律条文内容)……特申请再审。

三、具体事实和理由

1.申请事由一：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第x项，具体理由如下：

……

2.申请事由二：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第x项，具体理由如下：

……

综上所述……

此致

山东省高级人民法院

(亲笔签字并加盖手印) (企业、公司等组织加盖公章)

xx年xx月xx日

申请人：

——打架

甲方：周____，男，汉族，身份证：____________ 家庭住址：____县____乡____村____村民组

乙方：周____，男，汉族，身份证：____________ 家庭住址：____县____乡____村____村民组

协议事由：

农历二〇____年五月初四下午，甲方与乙方说话不投机发生争执，甲方动手撕打乙方，导致乙方受伤。为了彻底圆满解决此事，经双方当事人同意调解，愿意达成以下协议：

一、甲方一次性赔偿乙方住院所花的一切医药费用和其它各项费用共计：________元。

二、今后，甲、乙双方当事人及亲属都不得再以此事为由找对方纠缠闹事，不得指桑骂槐和指鸡骂狗，更不能无中生有、故意制造事端和胡搅蛮缠，做到相互尊重和相互理解，遇事冷静，积极解决，否则，公安机关将依法从重从严对其处理。

三、甲方一次性赔偿乙方所有费用后，双方签字，乙方不再以此事追究甲方的法律责任。如乙方再追究甲方法律责任，由乙方负责。

四、此协议一式四份，甲、乙双方各执一份，派出所及村各存档一份，由甲、乙双方当事人签字画押后于即日起生效。

甲方：________ 乙方：________ 调解人：________

____年____月____日

原告：___________________________有限公司，住所地：_________________。

法定代表人__________，总经理。

被告__________，男，__________年_____月_____日出生，汉族，__________，联系电话__________

诉讼请求：_________________

1、判决原告不支付被告工资_______元及经济补偿金_______元;

2、判决原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金_____元及额外经济补偿金______元;

3、本案全部诉讼费用由被告承担。

事实和理由：_________________

此致

_______________区人民法院

具状人：_________________

_______年______月______日

甲方：________乙方：________

为促进经济发展，甲、乙双方在相互信任的基础上，本着公平、互利、诚实、自愿的原则，经友好协商，一致同意就乙方代理甲方的工商执照的业务签订协议如下：

一、委托目的和要求

二、双方的责任

(一)乙方责任

1.乙方应按照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国外商投资企业法》及《中华人民共和国工商登记管理条例》等的要求，对甲方提供的相关资料，实施必要的代理程序，按照约定的时间完成代理业务。

2.乙方对在执业过程中知悉的商业秘密负有保密责任(除法律另有规定者外)。

3.在甲方提供的真实、合法的资料基础上，乙方业务代理工作引起的一切经济和法律责任，全部由乙方负责。

(二)甲方责任

1.甲方应对乙方开展代理工作给予充分的合作，提供必要的条件，并按乙方的要求，提供代理所需的相关资料，并按照本协议书约定金额及时足额支付代理费用。

2.甲方按规定就所提供资料承担全部责任，乙方的代理责任不能替代、减轻或免除甲方的责任。但因乙方原因对甲方造成的损失，甲方有权向乙方追偿。

三、特别约定事项

四、业务收费：经甲乙双方商定，本项代理费用为人民币________元(大写________元人民币)。付款方式为：

五、违约责任：

1.甲、乙双方应认真按照本协议的约定及有关法律规定履行自己的权利和义务。甲、乙双方应认真按照本协议约定及有关法律规定履行本协议相关义务或履行义务不符合本协议约定的，另一方有权拒绝或终止履行本协议，并追究违约责任;违约一方应当承担他方为实现债权而产生的一切费用和相关财产损失的赔偿责任。

2.协议双方应严格履行对本协议具体内容的保密责任，未经双方同意，不得随意向两方以外透露本协议有关条款。

3.本协议合作期届满，合作关系终止，但不影响本协议中约定的有关责任以及双方未尽的权利与义务的效力和相应的追偿权。

4.本协议一式两份，双方各执一份，均具同等法律效力。未尽事宜，双方另行协商解决。

5.本协议履行过程中发生的一切争议、纠纷，双方应通过友好协商解决。在协商无效时，提交成都仲裁委员会仲裁。 如在代理过程中出现不可预见的情况，影响代理工作如期完成的，需通过双方协商变更约定事项。

六、本约定书经双方加盖公章后生效，约定事项全部完成后失效。

甲方：________(签章) 乙方：________(签章)

法定代表：_______法定代表：________

签订日期：________年________月________日

原告：_________________姓名__________，性别，__________出生__________年__________月，民族__________，__________公司职工，家庭住址__________，电话__________。

被告：_________________公司

法定代表人：_________________

职务：_________________

诉讼请求

1、撤销__________劳裁字(__________)第__________号劳动争议仲裁决定书

2、要求__________

3、诉讼费用由被告承担

事实和理由：_________________

写清合同答订的经过、具体内容、纠纷产生的原因、诉讼请求及有关法律、政策依据。

此致

__________人民法院

附：_________________本诉状一式二份

起诉人：_________________

__________年__________月__________日

民事诉讼委托代理合同的格式

甲方：_______________________

乙方：_______________________

为甲方与__________纠纷一案，甲方委托乙方进行代理。经双方协商，订立下列条款，共同遵照履行：

一、乙方接受甲方的委托，指派__________律师为甲方在诉讼(包括仲裁、非诉讼调解等)中的__________诉讼代理人，甲方应向受委托的律师出具授权委托书，写明委托权限和委托期限。

二、乙方律师必须认真负责维护甲方合法权益，并及时办理、按时出庭，不得延误或推诿。

三、甲方必须真实地向律师陈述案情，提供相关证据。乙方接受委托后，发现甲方捏造事实，弄虚作假，有权终止代理，依约所收费用不予退还。

四、如乙方无故终止履行合同，代理费全部退还甲方;如甲方无故终止合同，代理费不予退还。

五、甲方委托乙方律师代理权限见授权委托书。

七、甲方涉案性质属__________，争议标的为__________元。

八、根据国家司法部、财政部、物价局联合颁发的《律师业务收费标准》规定，结合本案的难易程度，经双方协商同意，甲方向乙方交纳代理费__________元整。

另，甲方应向乙方支付函电、通讯、交通、资料、调查等项费用计人民币__________元整。

九、本合同有效期限，应自本合同签订之日起到本案止(包括判决、调解、仲裁，案外和解及撤销诉讼)。

十、如一方要求变更合同条款，需再行签订书面协议，未达成书面协议前，依原合同执行。任何一方违约，按应收代理费的____%承担违约责任。甲方委托乙方办理的案件进入诉讼程序(以立案为准)，甲方提出终止代理合同的，代理费一律不予退还。

十一、本合同一式三份，甲、乙双方各持一份，代理律师一份，各份具有同等法律效力。

十二、本合同发生争议，由乙方所在地人民法院管辖。

十三、本合同经双方签字或盖章后生效。

甲方：______________ 乙方：___________________

住所地：____________ 住所地：_________________

法定代表人：________ 法定代表人：_____________

代理律师：__________

电话：______________ 电话：___________________

委托人(下称甲方)：____________

受托人(下称乙方)：____________

甲方因与___________________________纠纷一案，委托乙方律师代理诉讼，经双方协商，订立以下条款，以资共同遵守：

第一条 乙方接受甲方的委托，指派_______________________律师为甲方所涉纠纷案_______________诉讼代理人。

第二条 甲方委托乙方的代理权限为：

1.甲方委托乙方为第一审的诉讼代理人

乙方代理权限：代为调查、取证、答辩、出庭应诉、庭外和解，代为提出、变更、放弃、承认诉讼请求和调解、和解，提出反诉;

2.甲方委托乙方为第二审的诉讼代理人

乙方代理权限：代为提起上诉、调查取证、答辩、出庭应诉、庭外和解，代为提出、变更、放弃、承认诉讼请求和调解、和解;

3.甲方委托乙方代理申请执行程序的代理人

乙方代理权限：代为向法院提起执行程序及相关工作，代为收转被执行标的;

甲方委托乙方上述____________项代理工作。

第三条 双方协商同意律师代理费及交纳办法如下：

1.如一次性付清，甲方应在本协议签署之______日内，向乙方支付全额代理费人民币__________元;

2.如分期支付，甲方应在本协议签订之_______日内，向乙方支付第一笔代理费人民币_________元，其余代理费于________之前缴足，共计人民币_______元;

3.风险条款，甲方应在本协议签署之________日内，向乙方支付代理费人民币_______元，如_________________甲方向乙方加付人民币__________元;

4.其他特别规定：

______________________________________________________________________________。

第四条 乙方指派律师受甲方委托到甲方所在地和乙方所在地以外的地方工作时，除非另有特别约定，办案律师的交通、食宿等差旅费由甲方依据票据实报实销。

第五条 乙方律师须依法维护甲方合法权益，按时出庭，并严格遵守律师职业道德，对其执行代理事务中所知悉的甲方的商业秘密以及个人隐私应当保密。如有违反，乙方依法承担赔偿责任。

第六条 如乙方承办律师不按规定程序认真负责地从事代理事务，与对方当事人或其代理人恶意串通，损害甲方权益的，甲方有权单方解除委托代理合同，要求乙方如数退还或拒付代理费，并可依法要求乙方承担相应的法律责任。

第七条 甲方须真实地向乙方律师叙述案情，提供有关案件的证据及乙方要求的其他材料。乙方接受委托后，如发现甲方弄虚作假，隐瞒事实，有权中止代理，依约所收费用不予退还，由此产生的后果由甲方承担。

第八条 如乙方无故终止履行合同，代理费全部退还甲方;如甲方无故终止，代理费不予退还。

第九条 本合同有效期，自签订之日起至本案办理终结止(判决、调解、案外和解及撤销诉讼)。

第十条 甲方如依本合同第三条之约定交纳代理费的，乙方有权单方面终止其代理工作并解除本合同，已收费用不再退还。如乙方在甲方未交纳全部代理费的情况下已经履行了全部工作，甲方应及时交纳本合同第三条所确定的代理费，并按未及时缴纳部分的代理费的________%支付违约金。

甲 方：__________ 乙 方：__________

代表人：__________ 受托律师：__________

地 址：__________ 地 址：_______________

邮 编：__________ 邮 编：_______________

联系电话：__________ 联系电话：__________

传 真：__________ 传 真：__________

签订时间：__________

民事起诉状

原告：姓名，性别，族别，**年**月**日生，住，身 份证号码：，电话：。

被告：姓名，性别，族别，**年**月**日生，住，身 份证号码：，电话：。

诉讼请求：

1、请求判令被告归还原告借款本金**元;

2、请求判令被告支付借款利息**元;

3、请求判令被告支付原告为追索债权产生的律师费**元; (上述费用总计：**元)

4、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。

事实与理由：

**年**月**日，被告向原告出具借条/双方签订借款合同，约定：原告给被告借款**元，借款期限为，月息%，约定 被告逾期偿还借款本金及利息，以标准额外计算逾期 利息/违约金，同时承担原告为实现债权所产生的律师费。

借款后，被告未按约定支付借款本金及利息，原告多次 催要无果，无奈现依法向贵院起诉，要求被告归还借款本金、 利息及为追索债权所产生的律师费。恳请贵院依法支持原告诉请。

此致

*人民法院

具状人：

年 月 日

原告：____________，性别：_______，_______族，身份证号码：______________，住址：___________________，联系电话：______________。

被告:______________有限公司，法定负责人：____________，职务：_______，住所地：______________，联系电话：______________。

诉讼请求：____________

风险提示：

诉讼请求必须具体﹑明确，该写的一定要写，因为其事关法院审查的范围。

但千万不可不加思考地乱要求，如果无相应的证据来支持你的主张，势必遭到败诉的后果，通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。

另外，诉讼请求应提出具体的数额，不能笼统地说赔偿原告的一切损失之类。

虽然这是没有争议的，但并不等于在提出诉讼请求时多多益善，比较切合实际的请求数额，不仅可以减收诉讼成本，降低诉讼风险，而且有利于法院的调解和双方当事人的和解，减少讼累。

1、请求判决确认原被告双方于________年____月____日签订的商品房认购协议为无效。

2、请求判决被告返还原告向其支付的定金人民币_______元及利息。

3、诉讼费由被告承担。

事实与理由风险提示：

诉状是个利剑，挑起战争。

如果没有写好，那么势必倒过来伤到自己。

因此，要摆事实，讲明道理，引用有关法律和政策规定，为诉讼请求的合法性提供充足的依据。

摆事实，是要把双方当事人的法律关系，发生纠纷的原因、经过和现状，特别是双方争议的焦点，实事求是地写清楚。

讲道理，是要进行分析，分清是非曲直，明确责任，并援引有关法律条款和政策规定。

________年，被告在____________进行商品房开发，并开展商品房预售活动，原告于________年____月____日与被告签订商品房预售合同，约定购房款人民币_______元，未约定付款方式和交房时间，原告于________年____月_______向被告支付购房定金人民币_______元。

被告双方所签商品房预售合同中____________________________栋楼盘取得商品房预售许可时间为________年____月____日，而原被告双方签订商品房预售合同时间为________年____月____日。

基于上述事实和理由，依据《民法典》和《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》有关规定，原、被告签订的预售协议无效。

为保护原告合法权益，特此请求贵院依法支持原告提出的诉讼请求。

此致______________人民法院原告：________年____月____日

风险提示：

提起民事诉讼的原告负有举证责任，要能够举出证明案情事实，支持自己诉讼主张的各种证据等等。

注意，列书证，要附上原件或复制件，如系摘录或抄件，要如实反映原件本意，切忌断章取义、并应注明材料的出处;列举物证，要写明什么样的物品，在什么地方由谁保存着;列举证人，要写明证人的姓名、住址，他能证明什么问题等。

另外，证据和证据来源，虽然法律规定必须提交，但提交时的说明应能简就简，尽可能在法律许可的范围内保留自己的杀手锏，在庭审辩论中占据主动。

_______________(以下简称甲方)因_______________行政诉讼一案，委托_______________律师事务所(以下简称乙方)的律师出庭代理。经双方协议，订立以下各条，共同遵照履行：________________

一、乙方接受甲方的委托，指派_______________律师为甲方_______________行政诉讼案的第______审诉讼代理人。

二、乙方律师必须认真负责保护甲方合法权益，并按时出庭。

三、甲方必须真实地向律师叙述案情，提供有关本案证据。乙方接受委托后发现甲方捏造事实、弄需作假，有权中止代理，依约所收取费用不予退还。

四、如乙方无故终止履行协议，代理费全部退还甲方，如甲方无故终止，代理费不退还。

五、甲方委托乙方代理权限：________________

六、根据《律师业务收费管理办法及收取标准》的规定，甲方于协议签订之日起向乙方支付代理费______元涉及财产关系的案件，甲方向乙方支付代理费用_______________。支付方式和期限如下：

七、本协议有效期，自签定之日起至本案审理终止(判决、裁定或撤销诉讼)。

八、本协议未尽事宜，或一方要求变更本协议条款，需另行协议。

甲方：________________乙方：________________律师事务所

法定代表人：________________法定代表人：________________

地址：________________地址：________________

签定时间：________________

签定地点：________________

再审申请人：姓名，性别，出生年月日，民族，工作单位，职务，住所，联系方式或法人的名称，法定代表人，住所，联系方式。

再审被申请人：姓名，性别，出生年月日，民族，工作单位，职务，住所，联系方式或法人的名称，法定代表人，住所，联系方式。

申请再审的事由：

再审申请人不服××人民法院××年××月××日作出的(200×)民终字第××号民事判决书，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第×项、第×项、第×项规定的、及等“应当再审”的事由(多项事由应逐项列明)，提出如下再审申请。

再审诉讼请求：

1、写明要求撤销××人民法院(200×)民终字第××号民事判决书。

2、写明要求人民法院解决的具体请求事项。

3、写明要求诉讼费由被申请人承担。

事实与理由：

主要根据事实、证据与法律，阐述生效判决或裁定认定事实错误，适用的法律、法规错误或不当以及判决结果明显不公的事实与理由。

此致

××人民法院

附：再审申请书副本××份

再审申请人：(签名或盖章)

××年××月××日(最好写立案当日的日期)

委托人： (甲方)

地 址：

法定代表人：

受托人：律师(成都)事务所 (乙方)

地址：

负责人：

甲方(原告/被告，上诉人/被上诉人，第三人) 有限公司因与(原告/被告，上诉人/被上诉人) 有限公司 合同纠纷一案[案号为：“ ”]，特委托乙方律师担任其本案的诉讼代理人。

为此，甲、乙双方经友好协商，并依据《中华人民共和国律师法》、《中华人民共和国合同法》等法律法规之规定，订立本合同，共同遵照执行。

第一条 乙方接受甲方的委托，指派 等律师为甲方的本案一审、二审(如有)诉讼阶段的代理人。

第二条 乙方律师应本着勤勉尽职的原则，按照本行业公认的业务标准和道德规范，依法维护甲方合法权益，履行代理义务。如代理律师因故不能履行职务时，乙方征求甲方同意后另行指派律师担任甲方的代理人。

第三条 甲方应如实向代理律师陈述案情，提供相关证据，并保证证据的真实、合法、有效(仅提供证据复印或复制件，原件由甲方自行保管。因甲方无法提供原件到庭核实的不利后果，由甲方自行承担)。

第四条 甲方的义务

甲方应当承担以下的义务：

1、与乙方和代理律师诚实合作，如实提供与本协议约定事项有关的资料，如实陈述有关的情况和信息，提供相关证据及相关材料，并保证证据、材料的真实、合法、有效;

2、如本协议项下有关的情况和事实发生变化，应及时告知乙方或代理律师; 3、甲方应积极配合和协助乙方律师的工作，并指定(邮箱： ，电话： ，传真： )为甲方在本合同项下的联络人，有权代表甲方接收乙方之文件或工作指示，亦有权代表甲方向乙方递交文件资料或传达甲方之真实意思。如果甲方变更联系信息，应当及时通知乙方或代理律师;

4、按照约定支付律师代理费和其他费用;

5、无论何种情况，甲方向乙方和代理律师提出的要求均不得违反律师职业道德和执业纪律的规定，否则乙方有权拒绝该要求。

第五条 乙方的义务

代理律师在向甲方提供法律服务时，承担以下的义务：

1、代理律师必须遵守律师职业道德和执业纪律，本着勤勉尽职的原则，按照本行业公认的业务标准和道德规范，依据事实和法律积极维护委托人的合法权益;

2、如代理律师因故不能履行职务时，或因紧急事件须临时调整代理律师的，乙方应及时通知甲方;

3、乙方指派(工作邮箱： ，传真： ，电话： )为本合同项下之主办律师及乙方的专职联络人，负责本合同所涉之法律事务的处理。如乙方或代理律师变更联系信息的，应当及时通知甲方;

4、代理律师无权超越甲方授权行事。如果确有需要，应当由甲方另行给予明确的授权;

5、乙方和代理律师就本协议约定的律师代理费和其他费用以外，无权要求甲方支付任何其他款项。但是如有必要需代理律师代缴代付予其他机构的费用除外;

6、乙方律师提供的服务必须忠实于法律和事实，不得向甲方提供违反法律、法规规定的法律意见，乙方律师在提供服务过程中因故意或重大过失向甲方提供

违反法律规定的法律意见的，应赔偿由此对甲方造成的损失，但赔偿的金额以乙方基于本协议收取的律师服务费为限额;

7、如因甲方提供的资料不真实，或非因乙方原因(如公安机关、法院等相关单位或政府相关职能部门、评估拍卖机构的原因)造成工作延误或工作目的无法实现的，其责任不在乙方，所收律师费不予退还，应收未收律师费有权收取;

7、乙方及代理律师应当及时向甲方报告案件的进展情况，亦不得泄漏案件中了解的个人隐私或商业机密。

第六条 乙方律师代理权限由甲方出具书面《授权委托书》予以确定，《授权委托书》为本合同的附件。

第七条 律师代理费及其支付

(一)律师代理费：根据《四川省律师服务收费管理实施办法》及《四川省律师服务收费项目及标准》的规定，经双方协商一致，本案的律师代理费按照“基础代理费”+“风险代理费”计取，其中：

1、“基础代理费”及其支付：甲方应于本协议签订之日起五日内向乙方支付本案的“基础代理费”￥ 万元(大写：人民币 元整)。本协议签订后，无论本案出现任何结果甲方均应支付该“基础代理费”，乙方亦无须退还。

2、“风险代理费”及其支付：

(1)甲方应按照法院作出的生效裁判文书确定的甲方减损金额的 %向乙方支付“风险代理费”，即：

“风险代理费”=(“原告起诉标的总额”-“生效裁判文书确定甲方应承担金额”)× %;

若生效裁判文书确定甲方不承担责任的，或原告撤诉的，则“生效裁判文书确定甲方应承担金额”视为“零”。

上述所称“生效裁判文书”包括限不限于法院作出的生效判决书、驳回起诉裁定书、撤诉裁定书、民事调解书等，甲方如与原告达成的和解协议亦具有同等效力。

(2)甲方应在本案取得上述生效裁判文书之日起五日内按上述约定比例及计算方式向乙方支付“风险代理费”。

(二)甲方应按约定将律师代理费转账支付至乙方的账户内[户名：律师事务所，账号： ，开户行： 银行营业部]。

(三)乙方在收到甲方支付的代理费后，应据实向甲方出具正式发票(如甲方要求乙方在其付款前出具发票的，甲方仅限转账方式支付)。

(四)如甲方未按本合同之约定按约足额支付律师代理费及其他相关费用的，每逾期一日，甲方应按应付未付金额的万分之五赔偿乙方损失，且乙方有权暂停或终止代理工作，有此造成的损失由甲方自行承担。

第八条 其他费用

根据《四川省律师服务收费管理实施办法》及《四川省律师服务收费项目及标准》的规定，代理律师在办理案件中应由甲方支付的以下其他费用不包含在上述律师费内，应由甲方另行承担。双方就其他费用的收费标准约定如下：

1、诉讼费、仲裁费、鉴定费、公证费、评估费、公告费、拍卖费由甲方按相关机构的规定或要求缴纳;

2、乙方及代理律师办案所需差旅费用(成都市行政区域外的)由甲方根据乙方提供票据，据实另行支付;

3、法院工作人员办案所需的差旅费用或其他费用由甲方承担，如乙方先行垫付的，甲方应据实报销;

4、查档费、资料(打)复印费等其他费用，乙方应向甲方提供相应票据，由甲方据实报销。 第九条 乙方就本案所涉及的诉讼风险，已如实告知甲方，甲方对本案存在败诉的诉讼风险已预见并确认可接受。乙方接受委托后，如发现甲方有捏造事实、弄虚作假、不按本合同约定支付律师费用或向相关机构缴纳应缴之费用等情况的，有权暂停或中止代理工作，亦有权终止代理且依约所收费用不予退还，应收未收费用有权要求甲方补足。

第十条 如乙方违反或解除本合同，依约所收费用全部退还甲方;如甲方违反或者解除本合同，乙方依约所收费用不予退还，应交未交费用仍应予补齐。

第十一条 本合同有效期限，应自本合同签订之日起至本案取得生效判决(判决、调解、案外和解、或撤销诉讼等)时止。

第十二条 乙方和代理律师均无义务代理甲方处理本协议约定的法律服务范围以外的其他法律事务。委托人如确有需要乙方和代理律师提供本合同约定工作内容之外的其他法律事务的服务的，应当与乙方另行签订法律服务委托协议。

第十三条 本合同经双方签字或加盖公章后生效，如一方要求变更合同条款，需再行协议。

第十四条 如因本合同产生之争议，双方应尽力协商解决，但若协商不成的，双方同意提交成都仲裁委员会仲裁裁决。

第十五条 本合同签订于四川省成都市。本合同一式肆份，甲、乙双方各执贰份。 (本页以下无正文，为签署栏)

甲方：

法定代表人/授权代表：

签订日期：20xx年 月 日

乙方：律师(成都)事务所

负责人/授权代表：

签订日期：20xx年 月 日

申请执行人________

被执行人__________

本院在执行________一案中，因____________。依照___________，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第(十一)项、第二百零九条和《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第271条的规定，裁定如下：

一、变更____为本案被执行人。

二、限被执行人____于裁定书送达后____日内向申请执行人____清偿债务____元。

三、逾期履行的本院将依法强制执行。

本裁定送达后立即生效。

审判员____________

____年____月____日

本件与原本核对无异

关于民事案件适用简易程序的粗浅探讨

随着民事审判方式改革的不断深入，诉讼程序方面的改革尤其关于适用简易程序是仁者见仁，智者见智，笔者想再次就民事案件适用简易程序作一粗浅探讨。     一、简易程序改革的必要性     近年来，伴随着人民法院受理案件数量的大幅度增长，与世界上其他国家一样，我国也在不断扩大简易程序的适用范围，许多法院在进行简易程序方面的改革，并取得了一定成就。但毋庸讳言，由于种种原因，我国简易程序的改革实践存在很大的局限性，在认识上也有误区。     减轻当事人及人民法院的讼累，简化诉讼程序，加快诉讼进程，是世界各国都在研究的课题，也是我国民事审判制度改革的方向。从诉讼制度的发展来看，经济的发展必然导致诉讼的增加，仅靠增加审判人员，显然不是最有效的办法，而从程序上简化一些繁杂的手续是比较可行的。但是，各种诉讼程序的设置，其目的在于保障实体上的公正，简化诉讼手续与保证案件的公正判决实际上存在着一定的矛盾。如何使这一矛盾冲突降到最低点，需要进一步研究。根据最高法院的改革构想，今后为了保证法官的素质，法院将减缓法官人数的快速增长，这些都要求法院的改革必须在提高效率上作努力。     从我国民事诉讼法制订简易程序至今，已有将近20年的历史。从时间上看，它尚属年轻，但它作为一种便捷高效、成本低廉的诉讼程序，在司法实践中发挥了无可比拟的优势，也日益受到推广和重视。在目前法制建设的进程中，为了树立司法的权威，提高司法资源的合理利用和诉讼效率，为广大民众提供便利快捷的司法救济途径确实是一个重要的课题。当然，在适用简易程序办案的过程中，仍有不便操作的规定，如民事诉讼法的规定与最高法院司法解释有相矛盾的地方，民事诉讼法第一百四十三条规定“对简单的民事案件原告可以口头起诉。当事人双方可以同时到基层人民法院或者它派出的法庭，请求解决纠纷。基层人民法院或者它派出的法庭可以当即审理，也可以另定日期审理”。适用此规定解决当事人讼争，有时就一份调解笔录案件即办结，而最高法院司法解释第一百七十五条规定“适用简易程序审理案件，卷宗中应当具备以下材料：（1）诉状或者口头起诉笔录；（2）答辩状或者口头答辩笔录；（3）委托他人代理诉讼的要有授权委托书；（4）必要的证据；（5）询问当事人笔录；（6）审理（包括调解）笔录；（7）判决书、调解书、裁定书，或者调解协议；（8）送达和宣判笔录；（9）执行情况；（10）诉讼费收据”。这似乎和普通程序要求一样，这种相矛盾的规定在审判实践中很难操作。为此，充分利用简易程序审理案件与积极探索立法的完善和改革问题，是民事诉讼制度改革的重要举措，也是当前司法改革的当务之急。     二、简易程序改革的几点建议     （一）明确并扩大简易程序的适用范围。      第一、明确简易程序适用范围。     民事诉讼法对简易程序适用范围的规定十分原则，各地法院对此认识不一，适用的不够充分。建议根据案件性质和诉讼标的，确定简易程序适用范围。根据各省市不同情况规定各自标准，即低于多大的诉讼标的一律适用简易程序，并规定不得因超过审限而转为普通程序。同时规定哪类案件不得适用简易程序。      第二、规范简易程序的适用。     1、虽然民事诉讼法允许以口头、电话、广播等形式来传唤当事人，但当事人拒不到庭，不得缺席判决或拘传。这样使当事人及审判人员对此种传唤方式不够重视，损害法律的严肃性，影响案件及时审理。法律规定应有强制力，只要办案人员用上述方法传唤并对传唤时间、地点、内容、人员进行书面记载并有证据证明当事人确已知道，就应赋予它具有传票传唤的同等效力。     2、15天答辩期是民事诉讼法的规定，而适用简易程序都是事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的简单案件，如果给15天答辩期又觉得太长，这就使法官不得不征询当事人的意见，使之放弃。这样，有时会使法官处境尴尬，有损法官形象。建议将简易程序明确规定是否给予答辩期，给多长时间由法官决定。      第三、正确把握简易程序的举证时限。     确立举证时限不仅在完善司法制度中有着十分重要的意义，而且在适用简易程序审理民事案件方面意义尤为重要。XX年4月1日起施行的证据规则中关于举证时限第三十三条明确规定“由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算”。该规定若在简易程序的案件中适用与简易程序的目的相悖。简易程序的案件性质是事实清楚，权利义务明确，争议不大的，这类案件易于速审速结，也应速审速结，充分体现简易程序高效便捷的特点。若在简易程序案件中适用如此长的举证时限的规定显然与简易程序的立法宗旨和目的不相符，也会造成当事人不积极提供证据，尽快解决讼争的局面，也会使有些当事人明明证据在手却不及时提交，恶意拖延诉讼，严重影响审理活动的高效进行。但若不适用该规定，又会造成有法不依，不严肃执法的局面，不利于体现执法效果。为此，建议将该规定修改为“简易程序的举证期限为七日内，普通程序的举证期限由人民法院根据案件性质、复杂程度而定”，这样才能有利于提高审判效率。     （二）简化诉讼程序     简易程序的目的在于速审、速结，尽量简化诉讼程序。这里仅就需要简化的几个主要方面略作阐述：     第一、就审期间的缩短。送达诉状与言词辩论期日之间，应有相当的时间，即所谓就审期间，以便被告准备辩论及到场应诉。在我国，法律对这段时间没有明确规定，为加快案件的审理，在送达当事人起诉状或言词起诉笔录时，应同时将言词辩论期日的通知书一并送达另一方当事人。除紧急情形和当事人合意要求进行审理外，就审期间至少应有五日，除特殊情况一般也不应超过10日。     第二、应以一次期日辩论终结为原则。除特殊情况外，通常应有一次期日

辩论终结。为实现此目标，法院在言词辩论通知书中，应表明适用简易程序并要求当事人务于期日携带所有证物并偕同有关证人到场，以免因调查证据而拖延审理期限。     第三、依职权为受诉当事人辩论判决。受诉当事人一方不到庭者，法院得依职权与到庭的一方当事人辩论而作出判决。     第四、简化判决书、调解书等法律文书的制作。在叙事说理部分力求简明扼要，重点将判决书、调解书主文部分叙述准确、清楚、无误即可。要进一步简化，还可以考虑根据不同种类案件的特点，制定出格式化的判决书、调解书、裁定书等样式，使用时根据不同情况填上相应的内容即可。     第五、为简易程序的顺利运作提供必要的条件。其一，设立专人进行法律咨询，指导当事人诉讼。简易案件的当事人大多不委托律师，法院应设立专人对其进行指导，或让立案人员承担此项法律援助工作。其二，在立案庭设专门的值班法官和书记官，对双方当事人同时到法院的案件及时作出处理。双休日亦应安排值班人员继续值班，以实现简易程序“随到随办，随审随结”的立法宗旨。     （三）设立小额案件诉讼程序     小额诉讼程序是当前一些基层法院审判方式改革中创立的一种新的诉讼程序，是法院专门审理数额甚小的案件所适用的一种比简易程序更加简易化的诉讼程序。与民诉法规定的简易程序比较而言，小额诉讼程序具有以下特征：     1、审理形式的非正式化。“小额诉讼程序所追寻的理想是不需要法律技巧的简易和效率”。其程序的简便体现在诉讼过程的每一个环节，如在审理中可以不适用严格的证据规则，作证时可以简单告知证～利和义务，以及法院可以限制交叉询问及证据交换次数，且质证不受证据规则规定的顺序进行等。旨在通过灵活的方式迅速的解决纠纷。     2、职权裁量法理的适用。小额案件的审理程序应酌情采取职权裁量法理即所谓非讼法理之一部分，以促进做成简速裁判。在小额诉讼程序中，法官更为主动地介入诉讼，而当事人双方的对抗则受到一定的限制，由此可缩短诉讼周期，节省时间、费用和人力。     3、支持当事人本人诉讼。为了节省费用，小额诉讼程序对当事人聘用律师诉讼持消极态度，有些国家甚至干脆禁止律师代理诉讼。由于审判多是以普通大众可以接受的简便方式进行，当事人本人不依靠律师或其他委托代理人的帮助也完全可以胜任。     4、注重调解。小额诉讼一般采取调解与审判一体化，在审理过程中可通过谈话的方式，让原、被告直接对话，法官也不使用晦涩难懂的“法言法语”，而是循循善诱、积极规劝，促成当事人和解。在听取了双方当事人的主张之后，往往会在他们争执不下时，直接提出建议。即使是美国的法官，在小额诉讼程序中也往往一反其在普通程序中的消极态度，主动提问并提出和解方案。还有一些法院则专门设置独立的调解程序，采取调解前置主义。     5、与其他诉讼程序的区别：     普通程序、简易程序及小额诉讼程序同为第一审程序。普通程序的规定甚为周密。简易程序，其诉讼事件或较单纯或宜速结，除设有简略的特别规定外，仍适用普通程序的规定。小额诉讼程序，诉讼标的的金额甚小，程序更应简化。主要简化的地方是：（1）起诉方式的表格化；（2）开庭时间的放宽；（3）调查证据程序的省略，如我国台湾民诉法规定，小额程序，“下列各款情形之一者，法院不得调查证据，而审酌一切情况，认定事实，为公平的裁判。一、经两造同意者；二、调查证据所需时间、费用与当事人的请求显不相当者。”（4）判决书的简化，判决书原则上仅以记载主文即可，无须记载事实及理由，仅于例外必要时，记载其理由要点。     （四）其他审判程序中设立简易程序     我国其他审判程序中简易程序制度构建的设想：1、对适用普通程序审理的初审案件，除重大复杂外，一律实行独任制。根据我国民诉法的规定，适用普通程序审理的案件应适用合议制。实际上，我国现有的司法资源是无法满足这一要求的。时至今日，合议庭空洞化的现象仍有增无减。有时为一件案件几个人忙于合议审理，浪费人力、财力，办案效率不高，如考虑到办案效率，一人主审，其他人参与合议，主审人容易先入为主，其他人仅是陪衬，案件裁判结果是主审人的意见，这样合议庭的存在显得空洞、形式，不如不要。从国外发达国家审判组织的情况看，英美法系国家审理普通案件的初审法院，原则上实行的是独任制。而德国、法国等大陆法系国家也在不断地扩大独任制的适用范围，我国完全没有必要搞这种形式主义的审判组织，而应当把有限的司法资源用到更需要的地方。     2、扩大上诉审程序中书面审的适用范围。根据我国民诉法规定，第二审法院对上诉案件原则上实行开庭审理，作为例外，合议庭经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。这种例外实际上就是“书面审”，我们应当改革并扩大这种“书面审”。所谓改革，是指删除调查、询问当事人的规定。所谓扩大，是指扩大书面审的适用范围。此外，可将书面审延伸到再审程序。究书面审的实质而言，适用的程序是一种简化了的普通程序。据此，笔者还设想，在适用上诉审程序时，第二审法院能否大胆改革，一审时适用简易程序的，二审也适用简易程序呢？     （五）简易程序不必有答辩期     不少人认为，适用简易程序必须答辩期届满开庭，否则程序违法。笔者不同意这种观点。民诉法第一百四十三条第二款规定“当事人双方可以同时到基层人民法院或者它派出的法庭请求解决纠纷。基层人民法院或者它的派出法庭可以当即审理，也可以另定日期审理”。这里的“当即审理”，显然是对15天答辩期届满方可开庭审判的否定。法律没有要求简易程序必须给答辩期限，仅是对适用简易程序的条件作了比较明确和严格的规定，即事实清楚、权利义务关系明确、争议不大。答辩期是为让当事人充分行使答辩权，所留给的庭前答辩准备工作的期限

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答辩人：

地址：

被答辩人：

地址：

法定代表人：

答辩人因_________诉我公司经济合同纠纷一案提出答辩如下：

答辩事项：

一、按原告起诉书中的陈述内容，原告交纳了集资款却未进场经营与事实不符。

根据我公司调查了解，原告_____和其丈夫_____是我公司辖下______的客户，经营_____行业已多年。_____年____月____日原告_____向公司交纳集资款前，在公司登记的已经是__的名字，并由________一直在______经营到______年______月。

二、_______在______年______月______日用原告__的集贸款票据抵顶了______元的应交经营费用，同年______月______日原告向我公司索要集资款，当时由我公司返还______元。

按照以上事实，原告的诉讼请求与事实不符，我公司只欠原告集资款______元及______年______月至______月______个月的摊位费______元。

综上，请贵院在准确认定事实的基础上依法判决，切实维护我公司的合法权益。

此致

______人民法院

答辩人：_____________

______年_____月____日

附：答辩书副本_____份；

证据材料______份。

甲方：_______________，男，__________族，身份证：_______________家庭住址：____________________

乙方：_______________，男，__________族，身份证：_______________家庭住址：____________________

协议事由：____________年____________月____________日下午，甲方与乙方说话不投机发生争执，甲方动手撕打乙方，导致乙方受伤。为了彻底圆满解决此事，经双方当事人同意调解，愿意达成以下协议：

一、甲方一次性赔偿乙方住院所花的一切医药费用和其它各项费用共计：_______________元。

二、今后，甲、乙双方当事人及亲属都不得再以此事为由找对方纠缠闹事，不得指桑骂槐和指鸡骂狗，更不能无中生有、故意制造事端和胡搅蛮缠，做到相互尊重和相互理解，遇事冷静，积极解决，否则，公安机关将依法从重从严对其处理。

三、甲方一次性赔偿乙方所有费用后，双方签字，乙方不再以此事追究甲方的法律责任。如乙方再追究甲方法律责任，由乙方负责。

四、此协议一式四份，甲、乙双方各执一份，派出所及村各存档一份，由甲、乙双方当事人签字画押后于即日起生效。

甲方：_______________乙方：_______________

调解人：_______________

________年_______月_____日

民事诉讼调解工作调研报告

民事诉讼中的调解，是指双方当事人就争议的实体权利和义务，在法院审判组织的主持下，通过自愿协商，达成协议，解决民事争议的活动和结案方式。从我国几十年的司法实践来看，它对于及时、有效地解决民事纠纷，提高办案效率、减少诉讼成本，维护安定团结的政治局面和良好的社会秩序，发挥了重要作用。在党中央提出构建社会主义和谐社会，全面建设小康社会的新的历史时期，法院调解制度再一次被提到了重要位置，通过调解审结案件，对于化解各类社会矛盾纠纷，维护社会稳定，构建和谐社会，服务发展第一要务具有十分重要的意义。

一、 民事诉讼中调解工作的基本做法：

与判决相比，调解结案的好处在于：1、直达诉争双方的思想根源解决矛盾纠纷。由于许多民事案件所涉及的不仅仅是单纯的财产关系，而且还涉及当事人的人身关系和情感世界，因此，用判决的方式很难更好地解决这类纠纷。调解能很好地抓住当事人之间矛盾症结，既能从事实上又能从思想上、心理上彻底解决这类问题。2、案件调解结案后无须启动二审程序，当事人一般也没有提起申诉，很少启动再审程序，对调解所达成的协议，当事人大多能自觉地履行从而减少执行案件数量，减轻执行环节的压力，这样既减轻了当事人的诉累，也有利于人民法院提高案件的审判效率。3、诉讼中的调解，尤其是庭前调解制度的实行，简化了繁琐的诉讼程序，及时开展调解，提前解决纠纷，这样减少了诉讼环节，避免了诉讼资源的浪费。采取调解方式审结案件，不但能提高办案效率，及时有效地保护当事人的合法权益，还能防止各种不稳定因素的产生，有利于促进社会稳定。由于民事诉讼调解具有诸多优越性，在化解社会矛盾方面具有的巨大功能作用，受到了民事诉讼当事人和法官们都乐于接受的一种纠纷解决方式，在民事诉讼制度中具有重要的地位和作用。

二、民事诉讼调解工作中存在的问题：

（一）认识上存在片面性。首先，对民事诉讼调解的地位认识片面。随着审判方式改革的推进，着重对庭审方式进行改革，强化庭审功能，强调当庭宣判率，从而制约了法官在庭前、庭审、庭后调解，削弱了法官的调解意识，导致部份法官不再重视调解，而过于热衷于裁判权的行使，甚至简单采取“一判了事”的方式结案。

（二）工作上存在敷衍性。

由于对调解工作的重要性认识不足，部份法官对调解工作采取敷衍的方法，因调解工作法官需做耐心、细致的思想工作，而做了大量工作不一定达到预期目的，费工费力，有时甚至出力不讨好，不如判决结案简单明了，所以，调解与否并不重要，只要当事人一方不同意调解，便顺水推舟不再作调解工作，导致调解流于形式。

（三）方法上存在单一性。

有些法官对民事案件的调解，只是在走程序，在庭审中征询当事人意见，若双方当事人同意调解，则由当事人自行协商，协商不成即终止调解；若一方当事人不同意调解，便终止调解；法官不注重说服教育，摆事实、讲道理、分清是非，阐述有关法律规定，促使当事人达成协议，不能充分发挥法官调解案件的能动作用，只是被动的简单应付了事。

（四）督导上存在软弱性。

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甲方：___________

乙方：___________

事实概述：于______年 ______月______日乙方______跟甲方______钢筋班组在______工作，在______月______日下午______点左右下班行走中被______栋楼层落物击中右眼角，当时送经大理学院附属医院诊治，现已康复，医疗费共计(____________元)由甲方全部承担。

经双方协商一致，现______甲方)与______(乙方)就此事赔偿事宜，本着平等、自愿、公平原则，经友好协商，达成如下协议：

一、甲方愿一次性赔偿乙方后续医疗费、误工费、交通费、住宿费、精神抚慰金等合计____________元(大写：___________元整)

二、付款时间及办法：

三、上述费用支付给乙方后，不再与甲方有任何关系。

四、甲方履行赔偿义务后，乙方保证就此事不再以任何形式和任何理由向甲方提出其他任何赔偿或者补偿费用要求。

五、甲方履行赔偿义务后，就此事处理即告终结，甲乙双方之间不再有任何权利和义务。以后因此次赔偿事故的结果和因此事衍生的.结果亦由乙方自行承担，甲方对此不再承担任何责任。

六、本协议签订后，双方当事人应以此为据，全面切实履行本协议，不得以任何理由纠缠。

七、本协议为双方平等、自愿协商之结果，是双方真实意思表示，且公平合理。

八、本协议内容甲乙双方已经全文阅读并理解无误，甲乙双方明白违反本协议所涉及的法律后果，甲乙双方对此协议处理结算完全满意。

九、本协议为一次性终结处理协议。

十、本协议一式二份，双方各执一份，具有同等法律效力，经双方签字后生效。

甲方：_____ 乙方：_____ 见证人：_____

______年 ______月______日

对刑事附带民事诉讼中的精神损害赔偿的思考

一、现行刑事诉讼中精神损害赔偿的现状及质疑     精神损害，又称非财产上损害，是与物质损害相对应的概念，这是一个有特定法律意义的概念，它不同于医学上的精神损害，也有别于在日常生活中人们所说的一般精神方面的不愉快。刑事诉讼中的精神损害，是指犯罪人对自然人生命、健康、人身自由、名誉等人身权利进行不法侵害而造成的非财产性的损害。而精神损害赔偿，则是指对自然人生命、健康、人身自由、名誉等人身权利进行不法侵害所造成的非财产性的损害，且后果严重，因此而由被告人承担通过财产赔偿等方式进行救济和保护的一种法律制度，这是针对精神损害的后果所应承担的财产责任。在刑事诉讼中，精神损害是否应得到赔偿，是各国立法时颇感棘手的问题，对此，各国做法不一。德国、瑞士对精神损害赔偿的范围采取一定的限制原则，而同为大陆法系的日本、法国则立法较为宽松，只要是存在精神损害的事实，被害人即可提起此项诉讼。英美法则对此没有明确规定赔偿范围，司法实践中也没有特别的限定。 我国现行1996年的《刑事诉讼法》第七十七条规定，“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼中，有权提起附带民事诉讼”，这表明在刑事诉讼中只允许被害人就被告人犯罪行为而遭受的物质损失提起附带民事诉讼，而不存在精神损害赔偿问题。最高院于XX年12月4日《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款中规定“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”这项规定将刑诉法法律条款过于笼统的规定更进一步明确了，更具操作性。但笔者认为，现行法律对刑事附带民事诉讼中精神损害赔偿的全盘否定的态度，在是否能有效保护被害人利益，与其他法律能否协调以及被害人对诉权处分可能引起混乱等方面不能有效解决问题，具体提出下列质疑意见：     1、刑诉法的规定与民事法律规定存在冲突。     我国1986年《民法通则》第一百二十条规定侵犯公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权和法人的名誉权、荣誉权的，有权要求赔偿损失。XX年2月26日《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》除上述规定，更进一步将精神损害的范围扩展到生命权、健康权、身体权、人格尊严权、人身自由权、隐私权等。总之，我国民事法律的规定是承认精神损害赔偿的。 刑事附带民事诉讼在法律原理上应适用民事法律规定，而刑诉法第七十七条仅限于“由于被告人的犯罪行为而遭受的物质损失的”，由此被害人遭受的精神损害则不在刑事附带民事诉讼的赔偿范围之内，此时，刑事附带民事诉讼被排斥在民事诉讼之外，陷于尴尬的境地。这样出现了刑诉法的规定与我国民事立法所确立的精神损害赔偿原则相抵触的情形。     2、对不同程度的精神损害是否赔偿适用法律出现混乱。     刑、民之间相互矛盾的规定形成了在刑事附带民事诉讼中情节严重的不能请求赔偿，而情节轻微的则可以通过民事诉讼请求赔偿的不正常现象，造成了立法上的不统一。依《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定：“精神损害赔偿必须适用于因侵权致人精神损害，造成严重后果的，对于未造成严重后果的，可通过根据不同情形判令侵权人停止侵害恢复名誉、消除影响、赔礼道歉”，这种可请求赔偿的民事侵权中的严重后果往往表现在侵权人会触犯有关法律，直至是刑法。而刑事犯罪行为通常是情节严重的人格侵权行为，这就形成了精神损害程度较轻的不可以适用损害赔偿，而后果严重到触犯刑律时同样法律规定不得赔偿。同时，这也会造成如被告人行为不以犯罪论处的，被害人所获赔偿反而较多的情形可能出现的不正常现象。     3、可能会造成被害人对诉权的不同处分会有不同的结果出现。       最高院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九条规定：“附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以后提起，有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。”这里同意了被害人对犯罪人可以单独提起民事诉讼。如果精神损害不纳入附带民事赔偿范围，有的被害人为维护其合法权益会放弃附带民事诉讼，在刑事案件审结后再另行提起民事诉讼，由于案件性质不是刑事附带民事诉讼案件，而是一般的民事案件，就不适用刑诉法和最高院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》，这样，以获得民事法律的全面保护。被害人这种变通寻求民事法律的全面保护的方法不仅增加诉讼成本和当事人讼累，还会因附带民事诉讼和民事诉讼的结果不一而影响国家司法的统一性和严肃性。     4、对被告人承担刑事责任是对被害人最大的精神安慰的说法的质疑。     不少人认为犯罪人承担刑事责任就是对被害人最大的精神安慰，在刑事附带民事案件中，被告人被罪量刑，受到了制裁，这本身就是保护了被害人的合法权益，国家力量在此时已最大限度保障了被害人的利益，因此，在一般情况下，也就是抚慰了被害人在精神上的损害，不需要用精神赔偿再次制裁犯罪者以补偿被害人的精神损害。此观点得到了刑诉法和最高审判机关的认同，并予以采纳。但对此笔者有不同看法，虽然，我国法律体系受原苏联影响，认为自然人的人格尊严是不能用金钱来衡量的，也是不可以用金钱来赔偿的，但是一旦人的人格尊严、生命、健康等被犯罪行为侵犯后，对被告人科处刑罚，并不能全面消除被害人精神上的损害，也不一定就是对被害人最为有效的救济方式，而一定数额的金钱赔偿也许是我们迄今为止的法律智慧所能找到的最重要的救济方法。     5、对向犯罪人以外的人提起精神损害赔偿会造成事实上的不公平。 在刑事附带民事诉讼中，有赔偿义务的人不仅限于犯罪人时，法律未禁止向犯罪人以外的被告提起精神损害赔偿。被告人可向犯罪人以外的人提起精神损害赔偿，其一造成了对同一事实需要适用不同的法律规范、法律程序才能解决问题，其二，对同一事实

出现不同的处理结果，其三，在适用不同法律规范时可能会因法律之间的相互冲突而面临对冲突规范的选择，其四，使同类型案件中同样因犯罪行为遭受损失的被害人因适用不同的法律规范而得到不同的保护结果，被害人之间处于事实上不公平的地位。 二、在刑事附带民事诉讼中确立精神损害赔偿制度的必要性     笔者认为，在刑事附带民事诉讼中，立法上对精神损害应当予以认可，并应逐步确立精神损害赔偿制度，其理由如下：     1、确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度符合刑法规定，对刑罚的功能起补充作用。     刑法第三十六条规定“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失 ”，其规定的精神就是“又打又罚”，此条明确在论罪判刑的同时可以判令被告人赔偿被害人的经济损失。这里的“经济损失”，刑法并未将其局限为物质损失，笔者认为应包括因精神损害而造成的经济损失。刑法这一规定与刑诉法第七十七条规定不一致，但刑法修改在后，按后法优于先法的原则，就适用刑法规定。此外，刑事附带民事诉讼中被告人所给予被害人的经济赔偿尽管属于民事责任，但实际上是一种经济制裁，而且是带有强制性的。因为在某种情况下，金钱赔偿具有惩罚功能，因为责令被告人支付被害人一定数额的精神损害赔偿金，能使加害人发生有所失之感，并得以赎其加予被害人之痛苦。且从作用来看，无论从别预防，还是从一般预防的刑罚目的出发，附带民事赔偿的威慑力并不小于判处刑罚的威慑力，由被告人承担对被害人及其近亲属所造成的精神损害赔偿对被告人而言，其惩戒效力不低于刑罚处罚。     2、将精神损害列入附带民事赔偿范围是有法律依据的。     《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百条规定“人民法院审判附带民事诉讼案件，除适用刑法、刑事诉讼法外，还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定。”民法通则第一百二十条明确了民事赔偿的范围包括精神损失，这当然也适用于附带民事诉讼。     3、确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度有利于维护被害人的合法权益。     被告人的犯罪行为由于侵犯了自然人的生命权、健康权、人身自由权、名誉权等人身权利，具有相当的社会危害性，且违反刑法规定，因而依法应予以刑罚处罚。但被告人的犯罪行为往往又同时使被害人人格尊严受损、名誉降低、或迎接未来生活的信心受挫，或丧失面对未来挑战的勇气，从而精神上遭受极度痛苦，乃至影响未来的正常的学习、工作和生活，根据刑法对被告人的犯罪行为定罪量刑，甚至根据案情判决赔偿被害人的有关物质损失，这些尚不足以抚慰被害人。因为，刑事案件被害人因犯罪行为遭受的精神损害一般都比单纯的民事侵权行为造成的损害程度深，有的犯罪如杀人、等均会给被害人及其亲属造成造成巨大精神损害，与之相比，物质损失可能微不足道。但是，民事被害人尚可要求精神损害赔偿，刑事被害人更应享有此项权利。某些侵害生命、健康等人身权的行为给被害人及其亲属所造成的精神痛苦及创伤很深，也难以消除，其精神痛苦是长期且巨大，在精神损害方面给予被害人一定的金钱赔偿，具有使被害人获得某种满足之功能，因为金钱赔偿所具有购买力等功能，可以使被害人有所满足而冲销痛苦。法院也应从切实保护公民人身权之立法宗旨出发，给予被害人最大限度的法律保障。所以，应确立刑事附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度，以实现法律真实意义上的正义和公平，切实保护被害人的权益。     4、确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度有利于体现公权对私权的特殊保护，符合历史发展潮流。     刑事诉讼中一直强调公权优于私权，被害人首先要服从于国家追究犯罪的需要，但是在保护被害人利益方面，公权所保护的社会利益并非总与被害人的利益一致，公权对社会利益的倾向完全可能导致对被害人利益的忽视。而民法上精神损害赔偿制度的产生，反映了人们对自身价值和人格尊严的重视，是人类发展高度文明的产物，符合历史发展趋势。当今国际潮流，对私权的关注逐渐加大，在刑事附带民事诉讼中确立精神损害赔偿恰恰符合这一历史潮流。公权的功用应越来越有利于对私权的保护，使被害人利益得到最大程度的保障，而不是与私权相互冲突。在刑事诉讼不断趋于对被告～利保护的今天，在附带民事诉讼上则应加强对被害人利益的保护，这符合社会利益、被告人利益、被害人利益三者利益冲突的平衡。此时应允许私权的适度自由，因为犯罪行为毕竟侵害了被害人独立于社会利益的个体利益，在刑事附带民事诉讼中对被害人的个体利益应予以最大限度的保障。实践中，许多国家在刑事附带民事诉讼中也确立了精神损害赔偿制度，德国刑事诉讼法第三条关于一切就追究对象的犯罪事实所造成的损失而提起的诉讼，包括物质的、身体的和精神的损害均应受理的规定值得我国借鉴。确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度符合国际上刑事法律的发展趋势，符合对被害人的特殊保护。       5、确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度符合刑事诉讼法等法律的立法原意。     首先，从法律角度讲，生命权和健康权是人身权中一个重要的权利，而健康的含义通常又包括生物属性的健康即生理健康和精神属性的健康即心理健康。精神损害赔偿实质上是对公民心理健康权受到不法侵害时而给予的补偿。其二，犯罪行为除了造成可以用金钱计算的损失外，还可以使被害人受到不能用金钱计算的损害，这种损害甚至还可以引起更大的利益损失，对被害人的损失不底论其是否可以金钱表示而给予赔偿，符合法律的公平原则。其三，对精神损害进行民事赔偿，不是将人格、名誉视为商品，而是对被害人精神上受到的痛苦损害以物质赔偿的形式进行心理上的安慰、补偿，是对犯罪人的一种制裁。它不是降低人格，而是对人格尊严予以重视，并从而提高人身价值。其四，在附带民事诉讼中，被害人的物质损失和精神损害是由被告人的犯罪行为所导致的，所以在这里民事案件与

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